電子報2019年11月號第79期 【2019-10-30】

                                     

                                                         

                                                         

  慶辰法律事務所電子報  


 
                  2019十一月號 第79期
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本期焦點

                                                         

                                                            
壹、所長的話                          



貳、事務所與華訊動態  

                                                                            

一、本所侯慶辰所長受邀至台大演講【職涯講座】法律人走向海外,美國與大陸求學及就業經驗分享


       二產創總中心周六講堂 11/16 政大場
 

       本所侯慶辰所長受邀至政大演講【高教深耕計畫演講系列】美國法語大陸法系的比較—教育觀.方法論.法與正義的追求
 

       第四屆 大中華經濟圈醫療生技產業論壇 2019前進中國生物醫藥市場—贏的策略: 全球變革、法律智財、產業趨勢、資本投資

       本所將於台大、政大舉辦法律寫作比賽

 

 

參、新聞解析
 

        一、詐欺犯強制工作3年?最高法院「大法庭」將裁判                         

        二、外送平台之法律爭議──承攬、僱傭或其他?    



肆、影視中的法律世界

       一、盲人律師                         

       
       二、無法辯護
    

 


                                                         

壹、所長的話


過去一個月我分別在台大法學院及政大法學院各做了一次分享會。學生反應相當熱烈,我很感謝台大法學院與政大法學院對我的支持。

為何我這些年會持續在台大與政大做這類活動呢? 固然有商業上的考量,企圖藉此增強我們的知名度。 但還有很重要的原因是,台大與政大都是我的母校,台灣是我的原生地,出於最原始的情感,我希望他們好,我希望能透過我一點點的付出,能幫助到他們。

我又能付出什麼呢?我想我個人的經歷中,稍微有點價值得,可能只有比一般台灣法律人多了些的眼界以及深了點的見識。同時瞭解台灣、大陸與美國,又具有半導體、生技與資本投資經驗的台灣律師不大多,我的經驗可能可以給學弟妹們一些啟發,至少聽了不會太無趣吧? 

 

 

 

                                                                          侯慶辰 

                                                                        2019/10/23


                                                         

 


貳、事務所與華訊動態 
 

一、本所侯慶辰所長受邀至台大演講【職涯講座】法律人走向海外,美國與大陸求學及就業經驗分享

 
學長回母校演講囉!



10/4(五)慶辰法律事務所所長受台灣大學法學院的邀請,至校演講【職涯講座】法律人走向海外,美國與大陸求學及就業經驗分享。



講座開始前,法學院副院長王皇玉教授先為每位同學致詞。



所長先是以輕鬆的方式介紹自己的4種身分,再與同學們分享法律人的各種出路,除了在台灣也應放眼到中國大陸以及美國,並分享自身經驗給大家,讓在座的學弟妹們能更加快速了解如何在中美就學及就業,也將中國與美國的市場差異分析給每位同學,甚至在最後,侯所長提醒著每位同學留學或在外工作該留意的事項。





然而,一個半小時的時間很快就過去了,同學們聽的津津樂道且受益良多,於講座結束後,更是有多位學弟妹們一一向侯所長請教相關疑問。



 


二、產創總中心周六講堂 11/16 政大場
 
從智財面看臺灣產業前進中國



日期:11/16(六)早上10:00-12:00

主講者:侯慶辰(慶辰法律事務所所長)

題目:從智財面看臺灣產業前進中國

演講地點:國立政治大學研創中心一樓國際會議廳

歡迎各位報名參加喔🙋‍♀️🙋‍♂️

附上報名網址:

   https://forms.gle/kABeGhASd2myGQ429


 
    


                                                                                                                                                    

 


三、本所侯慶辰所長受邀至政大演講【高教深耕計畫演講系列】美國法語大陸法系的比較—教育觀.方法論.法與正義的追求

 
學長回母校演講囉!



10/2 侯慶辰所長受政治大學法學院 基礎法學中心邀請,演講【高教深耕計畫演講系列】美國法語大陸法系的比較—教育觀.方法論.法與正義的追求

所長以輕鬆的方式分享自己的4種身分,以簡而易懂方式說明德國法與美國法之差異,使在座的學弟妹們能快速了解,會後學弟妹們也一一向侯所長請教。




 

                                                                                                                                                    

四、第四屆 大中華經濟圈醫療生技產業論壇 2019前進中國生物醫藥市場—贏的策略: 全球變革、法律智財、產業趨勢、資本投資

 




✔ 活動時間:

2019-12-13(五) 08:30 ~ 17:00  
 
✔ 活動地點:
      台灣台北市大安區忠孝東路三段197號“旁“ (集思北科大會議中心—
     感恩聽 (億光大樓2樓))


✔ 活動介紹:

身為醫療生技的專業夥伴,台北慶辰法律事務所與南京华讯知识产
权顾问有限公司長期關注及服務大中華地區的醫療生技產業,「大中
華經濟圈醫療生技產業論壇 前進中國—贏的策略」中,不斷思考台灣
醫療生技產業的優勢與尋求新的機遇,過去舉辦的三屆論壇邀請許多
海外重量級嘉賓,分別針對註冊法規、法律智財、資本、以及市場行
銷議題進行探討,吸引產官學界蒞臨。

第四屆我們將圍繞在全球關注的時事所帶來的衝擊與效益、分析最新
趨勢、透過法律與智慧財產權,將產品與技術更完善的保護、藉由資
本投資擴大商業契機。而跨界學習才能懂得創新,這正是本論壇的核
心主軸。

在全球醫療生技的創新與變革中,台灣醫療生技產業有著扎實的技術
與整合能力,是國際間非常重要的一環。隨著中國大健康產業國際化
的發展,未來市場相當廣闊,近年,前進中國的案例甚多,然而真正
「接地氣」並深耕中國的企業並不多,仍有障礙與挑戰需要克服。我
們歸納以下四個面向,帶您掌握前進中國的橋樑! 
 

全球變革
中美貿易的摩擦對醫療生技產業也帶來強大的衝擊,特別邀請美國百
靈佳殷格翰股份有限公司全球通路預測資深副總監Joseph Sterk,以
及上海醫藥集團費城實驗室總裁、首席科學家湯麗娟博士分別為我們
揭開中美貿易的神秘面紗。 
  

法律智財
中國越來越重視法律與智慧財產權,對於醫療生技產業面臨的挑戰,
將採取防衛保護還是碰撞攻擊呢?而國際大藥廠該如何進行維權,正
視中國專利的發展。如果主動出擊,專利的競爭與趨勢為何?
   

產業趨勢
現階段,中國大健康產業以醫藥產業及健康養老產業為主,市占率分
別為50.05%與33.04%,「健康中國2030」將走向國際化、精準化、
專業化、高科技化趨勢,消費市場將一步步開啟。國際化的合作、資
源共享是中國與世界搭建的平台。有幸邀請產業界的三位專家為我們
提供最準確的布局。
 
  

資本投資
在這龐大的中國資本市場中,每年平均以近17%速度增長,預計明年
將達到人民幣10兆的規模。科創版正是一大熱潮,此外,融資也是台
灣企業的弱點,透過長風藥業經驗之談,帶您更深入了解資本的規劃。
   


✔詳細議程
   請點擊參考Accupass本活動網頁

主辦單位:

台北慶辰法律事務所、南京華訊知識產權顧問有限公司

✔ 協辦單位:
      臺灣生物產業發展協會、國立臺北科技大學智慧財產權研究所、
財團法人磐安智慧財產教育基金會、
國際技術授權主管總會中華分會、Akin Gump Strauss Hauer & Feld LLP、
庆辰法律事务所南京代表处



2017大中華經濟圈醫療生技產業論壇精彩回顧影片 


第三屆大中華經濟圈醫療生技產業論壇相關報導 
 

五、本所將於台大、政大舉辦法律寫作比賽


法律人工作的產出很大一部分是法律文書,所以法律文書的品質良窳就成為評判一位法律人能力的最主要標準。然而國內律師及司法人員長期以來卻非常欠缺專業法律寫作能力的訓練,致使台灣的法律人在當今國際化的環境下,與國外律師相較其競爭力顯然不足。有鑑於此,本所特在台大、政大舉辦法律寫作競賽,期望透過此次活動,將美國法學院行之多年的法律寫作訓練與文化在台灣扎根,以期對台灣法律人的寫作能力提升能貢獻綿力。

本次寫作競賽分別與台大、政大兩所大學之法學院共同舉辦,歡迎台大、政大學生共襄盛舉。下圖為本次競賽海報宣傳,附有詳細報名及參賽資訊,敬請參考。




 



參、新聞解析       

 
一、詐欺犯強制工作3年?最高法院「大法庭」將裁判

本所評析:


 撰文: 莊景智律師
 
學歷:  台灣大學法律系
              台灣大學法律研究所碩士班
 經歷:  磐石國際法律事務所 實習律師
              衛生福利部專利連結研究計畫 研究助理


                

                                                                     

為解決裁判歧異問題,最高法院與最高行政法院「大法庭」制度7月4日上路,其中最高檢察署就詐騙集團車手適不適用參與組織犯罪的3年強制工作規定,因最高法院判決出現不同見解,提作為首件聲請案。

詐欺犯若以組織犯罪防制條例論處,需要強制工作3年,但詐欺犯首次犯罪時須從重論處加重詐欺罪,法條沒有強制工作規定,最高法院各庭見解不同,刑事第二庭提交大法庭裁判。司法院長許宗力說,大法庭施行後,人民將不用擔心司法「初一、十五不一樣」。大法庭是在最高院、最高行各個審判庭外,另外設置專以統一見解為任務的裁判庭。現有審判庭受理上訴案件,在評議前必須去查閱最高法院就採為裁判基礎的法律問題,看看之前是否曾經做過裁判,如果審判庭評議後,見解和先前的裁判不一致,這時就必須去徵詢其他庭的意見;確定見解不一,審判庭就有義務將法律爭議提給大法庭裁判。

先前的判決若存有多種分歧見解,屬「積極歧異」;如果以前各庭的見解相同,但現有的審判庭卻持不同見解,則屬潛在歧異。詐騙集團的「車手」究竟要不要強制工作?爭議許久,莫衷一是,最高法院刑事第一庭認為組織犯罪防制條例規定參與犯罪組織者,不分情節輕重,一律於刑之執行前強制工作3年違憲,去年聲請釋憲,理由是違反憲法第8條正當法律程序、第23條比例原則,案件暫停審理。不過因類似的案件越來越多,又難以預測大法官何時能解釋,最高法院決定由大法庭統一見解。

本件源於楊哲旻違反組織犯罪防制條例、加重詐欺取財等罪案件,爭議在被告若加入幫派從事暴力犯罪,組織犯罪防制條例規定要強制工作3年,但他如果是「加入幫派並從事詐欺」,依想像競合從一重論以加重詐欺罪,卻可能不須強制工作。最高法院刑二庭與另4庭認為加重詐欺沒有強制工作的規定,對初次犯罪的詐欺犯依加重詐欺罪論罪,就不能以組織犯罪防制條例要求強制工作;不過還有3個庭認為仍須強制工作3年,另外1個庭認為應各別適用組織犯罪和加重詐欺,依二罪各別處罰。刑事大法庭開庭時間將待合議庭組成後決定。

「詐騙集團」在日常生活中是一個常出現的詞,詐騙行為觸犯的法律為刑法第339條的詐欺罪,此外因為詐騙集團通常會符合刑法第339-4條的加重態樣,所以會構成加重詐欺罪。而在106、107年組織犯罪防制條例修法後,詐騙集團同時也會構成違反組織犯罪防制條例第3條組織或參與犯罪組織罪。

新聞中提到的問題就是因此而生,既然同時違反刑法加重詐欺罪與組織犯罪防制條例,則依刑法第55條「一行為而觸犯數罪名者,從一重處斷」,應從一重罪宣告(其實這裡還有數行為間競合的問題,因過於涉及法律,略過不談)。詐騙車手違反刑法第339-4條的刑責是「一年以上七年以下有期徒刑」;而參與犯罪組織的刑責是「六月以上五年以下有期徒刑」,從一種處斷的結果是適用刑法加重詐欺罪。然而組織犯罪防制條例第3條第2項又規定:「犯第一項之罪者,應於刑之執行前,令入勞動場所,強制工作,其期間為三年。」

看出問題了嗎?「比較輕」的組織犯罪防制條例有強制工作的規定,但「比較重」的刑法則無此規定。若依法適用「比較重」的刑法,這樣還能同時宣告強制工作嗎?有見解認為法律不得割裂適用,自然不能一邊適用刑法的刑期、一邊適用組織犯罪防制條例的強制工作;但有見解認為強制工作是保安處分,是用以補充刑罰不足,自然可以同時宣告。因為最高法院有不同意見,因此將此爭議送交大法庭處理。

此外新聞中提到這個問題去年有聲請釋憲,其實這兩個是不同的議題。這個議題是因為組織犯罪防制條例第第3條第2項規定:「犯第一項之罪者,應於刑之執行前…其期間為三年」。從條文中可知,法院對此部分並無裁量權,一律強制工作三年。然此種不分輕重或個案情況而一律強制工作三年的規定有違憲之虞,故須強調並不是「強制工作」可能違憲,而是「一律強制工作三年」可能違憲。

這跟去年公布的775號釋字是相同的情況,775號釋字處理的是刑法第47條的「累犯」,該號釋字認為「累犯」並無違憲,但「累犯一律加重」違憲。這兩者是不同的。

 

       

      

二、外送平台之法律爭議──承攬、僱傭或其他?

 

本所評析:


 撰文: 杜冠穎 實習律師
 學歷:  台灣大學法律系
               台灣大學法律研究所
 經歷:  資訊工業策進會科技法律研究所 法律研究員


                

                                                                     

一、 假承攬、真僱傭?

近期接二連三地發生食物外送員於外送途中車禍受傷、身亡,外送員卻因沒有勞保而領不到職災給付之事件。為此,勞動部於本(10)月14日專案勞檢foodpanda、Uber Eats等平台業者,並於隔日火速公布勞檢結果,認定業者「假承攬、真僱傭」,須替外送員加保勞保,且在期限內給予職災補償;職災外送員「應保卻未保」勞保部分,勞動部也將依《勞工保險條例》開罰。

在勞動部公告後,foodpanda立刻發佈聲明,堅稱外送員是承攬關係,但強調願意擬定新型態勞動管理規範;Uber Eats亦預警僱傭關係之認定,將使萬名外送員工時彈性消失。

依民法之規定,「僱傭」為「一方為他方服勞務,他方給付報酬」;承攬則為「一方為他方完成一定之工作,他方俟工作完成,給付報酬」。理論上,前者之控制/從屬性較強,雇主具有高度的監督、考核、管理,甚至處分之權。反之,承攬則僅以「工作完成」為依歸,過程在所不問。惟於實務上,由於契約之內容各異,並無法畫出明確之判斷標準,仍須個案認定。

就此,針對「保險公司」與「業務員」間究屬僱傭或承攬,司法院大法官於2016年作出釋字第740號,認為需考量業務員得否自由決定勞務給付之方式(包含工作時間),並自行負擔業務風險(例如按所招攬之保險收受之保險費為基礎計算其報酬)以為斷。由於保險業務員得自由決定招攬保險之勞務活動及工作時間,且並無底薪及一定業績之要求,而自行負擔業務之風險,與保險公司間之從屬性程度不高,尚難認定其與保險公司間成立勞動契約。而《保險業務員管理規則》之目的在於強化對保險業務員從事招攬保險行為之行政管理,亦不得逕做為僱傭關係之認定依據。

由此以觀,foodpanda、Uber Eats等外送平台,其初衷本在於「零工經濟」(Gig Economy)之體現,外送員得以兼職形式達到彈性運用時間、賺取「外快」之目標,無工作時間與業績門檻,而相對應的也沒有底薪,須由自行承擔業務風險。據此,若援用大法官於釋字740號之標準,雙方之法律關係不言可喻。此外,勞動部以「外送平台要求外送員執勤時穿著制服、使用制式品牌圖樣保溫箱、在車身貼上公司貼紙,且無法上工也須24小時前回報公司等」為理由,認定外送員與業者間符合「僱傭關係」要件。惟這樣的要求是否即已達到「指揮監督」之強度,亦或僅為行政管理之一環,殊值商榷。

然而,勞動部表面上看來削足適履的法律見解其來有自。外送平台打著「共享」口號進入餐飲戰場,看似是將人的零碎時間和勞動力化整為零,但其實把「兼差」當「正職」在做的人,才是多數。根據統計,台灣外送員平均年齡為26歲,平均每月收入約4.2萬元,約8成5為男性,4成5有大學學歷。重點在於,高達7成的外送員收入來源只有靠外送,打破外界對於外送僅是兼職的想像。若以全台灣目前約8萬名外送員計算,等於有約5.6萬人全職從事外送。外送員之傷亡數隨著加入的人數而提高,而外送平台做為終端之獲益者,需否強制其負起一定責任,除法律之外,亦存有社會性、政策性之考量。

二、其他保障途徑

除了將平台業者與外送員認定為僱傭關係,而要求業者依法提供外送員勞保等保障外,亦有其他手段可資參照。本月1號,日本Uber Eats 宣布新增「傷害補償制度」,如送貨員在送貨期間受傷,Uber Eats會提供醫療費用最高25萬日圓、傷重致死最高1000萬日圓,另加葬儀費用最高100萬日圓之「補償」。這樣的「傷害補償制度」並非能全額給付之勞災保險,而僅屬「慰問禮金」性質。日本Uber Eats 的外送員亦正式成立「Uber Eats外送員勞動組合」工會,得和 Uber Eats 就勞資糾紛進行協商、談判,或要求提供更好的待遇。

在台灣,除平台業者自主提供一定金額之補償、撫恤金外,各縣市之外送員已陸續籌組、申請設立平台外送員職業工會,目的在於享有勞健保及相關給付,亦能向平台業者爭取更多權益、保障。勞動部也指出,食物外送員如屬僱傭關係者,應依法加入勞工保險,至非屬僱傭關係者,可透過相關職業工會加入勞工保險。惟就「透過工會加入勞保」一途,依法須屬「無一定雇主」或「自營作業」並參加職業工會的勞工,並符合其他諸多限制之下,才得由職業工會加保。換言之,除全職外送員以外,兼職外送員於外送途中之意外傷亡,可能仍無法獲得職災之保險給付。

外送平台為新型態之數位經濟、營運模式,除強制套用僱傭契約之法規外,由於現階段尚無可資對應的商業保單產品可用,金管會已請產險公會研擬可供營業機車使用的機車險,提供平台未來納保。勞動部也在討論於未來強制平台替外送員保意外險(傷害險),提供員工身故、失能時保障,期能做為提升食物外送員權益保障之途徑,同時又不致扼殺「共享經濟」之本意與發展。

 


                                                                                                                                                     

肆、影視中的法律世界                                                                         

 一、盲人律師

 撰文: 莊景智律師
 
學歷:  台灣大學法律系
              台灣大學法律研究所碩士班
 經歷:  磐石國際法律事務所 實習律師
              衛生福利部專利連結研究計畫 研究助理


                

本月份介紹的電影是「盲人律師」,本片上映於2019年10月18日,由張哲豪主演。劇中主角李政鴻是位盲人,雖然眼盲,但他在大學畢業後仍考上律師。考上律師後眼盲的因素仍導致他處處碰壁,在律師事務所中也只能處理文書工作。一天他終於接到一件委託案件,但該案件並非一般的案件,原告高達上百人,對方又是跨國大公司美國光電。更艱辛的是美國光電委任的律師是李政鴻的老師。他如何在法庭上幫助這些受到職業災害的勞工向美國光電請求賠償呢? 本片改編自真實事件,以李秉宏的故事為原型。李秉宏出生時雙眼幾乎全盲,但台北大學畢業後仍考取律師執照。2008年他第一次受到委任,委任他的當事人是曾受雇於美國無線電公司Radio Corporation of America(台灣一般簡稱RCA)的勞工。因為RCA任意傾倒有毒溶劑汙染了泥土與地下水,其勞工又長期接觸汙染源而罹患癌症等各種疾病,也就是知名的RCA案。李秉宏因緣際會加入了義務律師團,替受害勞工爭取權益。 本片除了講述盲人律師的奮鬥過程外,也介紹了著名的RCA案(片中的美國光電)。藉由電影的推演,也可以讓一般人了解律師的日常工作以及台灣訴訟程序的進行方式,值得一看。



 

 

     

 

       

      

二、無法辯護
 

 

 撰文: 杜冠穎 實習律師
 學歷:  台灣大學法律系
               台灣大學法律研究所
 經歷:  資訊工業策進會科技法律研究所 法律研究員


                

《無法辯護》(The Defender)是台灣第一部實際在法庭拍攝的法律電影,內容講述被告阿成與好友王守強、古子華三人共同犯下殺人案。審判過程中,王守強與古子華卻在法院翻供,指稱兩人係接受阿成的教唆而犯下殺人案,讓三人中唯一成年的阿成陷入極為不利的地位;審判長石法官更是打算在退休前,俐落解決這起案件。眼看法庭的審理過程都只是形式,阿成重罪難逃。儘管公設辯護人李慧貞努力地替他尋找新人證,亦無法改變法官的心證。 「公設辯護人」是為了保障刑事被告辯護權所設。然而,劇中的公設辯護人李慧貞卻一度被譏為人形立牌。導演也在映後座談提到,這部作品起初曾打算以「人形立牌」來命名,點出了公設辯護人在現行體制下往往形同虛設,辯護也流於形式之困境。近期司法院提出擬增聘公設辯護人的意見,民間司法改革基金會與台北律師公會也各自提出不同的意見,可見公設辯護人制度實行至今,仍充滿挑戰。  

     

 

慶辰法律事務所

(02)27073985

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